亚洲成AV人片一区二区小说,色综合天天综合欧美综合,国产激情A∨在线视频播放,国产清纯美女遭强到高潮

隨著中國(guó)旅游產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，越來越多的境外資本開始流入境內(nèi)旅游市場(chǎng)，根據(jù)《國(guó)家旅游局關(guān)于2014 年度全國(guó)旅行社統(tǒng)計(jì)調(diào)查情況的公報(bào)》顯示，2014 年度全國(guó)外商投資旅行社旅游業(yè)務(wù)營(yíng)業(yè)收入32.65 億元，同比增長(zhǎng)14.52 %，旅游業(yè)務(wù)利潤(rùn)2.44 億元，同比增長(zhǎng)16.75 %。

實(shí)踐中，可能存在外商投資者為規(guī)避政府審批，通過與境內(nèi)企業(yè)或個(gè)人簽訂股權(quán)代持協(xié)議，以隱名股東身份投資旅行社的情形。對(duì)于代持協(xié)議的效力如何認(rèn)定、外商的股東資格如何確認(rèn)等問題，本文將予以分析。

一、代持協(xié)議沒有合同無效的法定情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

股權(quán)代持是指實(shí)際出資人( 又稱隱名股東) 向有限責(zé)任公司或股份有限公司出資，但不以自己的名義作為該公司的股東，而是委托他人( 又稱顯名股東) 作為公司章程、出資證明書、工商登記等法律文件記載的股東。顯名股東雖沒有實(shí)際出資，但作為以上法律文件登記記載的股東，享有股東權(quán)利、履行股東義務(wù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（下稱公司法規(guī)定三）第二十四條之規(guī)定，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人

為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議Case Analysis86 案例分析的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

《合同法》第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

簡(jiǎn)單來說，只要外商投資者與境內(nèi)企業(yè)或個(gè)人簽訂的股權(quán)代持協(xié)議沒有上述合同無效的法定情形，那就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。

二、即使外商投資旅行社未經(jīng)審批，但代持協(xié)議仍應(yīng)有效。

《旅行社條例》規(guī)定，設(shè)立外商投資旅行社，由投資者向國(guó)務(wù)院旅游行政主管部門提出申請(qǐng)。該規(guī)定對(duì)外商投資旅行社限定了條件，即外商投資者在中國(guó)大陸設(shè)立旅行社須經(jīng)旅游行政主管部門的審批。

那么問題來了，外商投資者通過境內(nèi)企業(yè)或個(gè)人持有旅行社的股權(quán)，規(guī)避了行政審批的程序，是否違反了法律、Case Analysis案例分析87行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定呢？該協(xié)議還是否有效呢？這個(gè)問題可以從以下三方面來回答：

第一, 法律、行政法規(guī)沒有明令禁止，則不應(yīng)當(dāng)歸于無效。《合同法》規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定，即法律、行政法規(guī)明確規(guī)定違反某項(xiàng)規(guī)定，將導(dǎo)致合同無效或不成立。雖然《旅行社條例》要求外商投資旅行社需要經(jīng)過政府審批，但該規(guī)定并不屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定，而是管理性強(qiáng)制性規(guī)定，所以不經(jīng)過審批并不必然導(dǎo)致代持協(xié)議無效。

以公務(wù)員能否經(jīng)商為例，《公務(wù)員法》第五十三條規(guī)定，公務(wù)員必須遵守紀(jì)律，不得有從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)的行為。所以，有人認(rèn)為，公務(wù)員通過他人代持某公司的股份，這種代持行為是無效的，因?yàn)樵摴珓?wù)員參與營(yíng)利性活動(dòng)違反上述法律規(guī)定了。也有人認(rèn)為，禁止公務(wù)員從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的規(guī)定屬于對(duì)合同主體的限制，不屬于效力性規(guī)定，所以并不當(dāng)然無效。目前，法院在審理類似糾紛時(shí)，也比較傾向于第二種觀點(diǎn)。比如在北京問日科技有限公司與高某股東資格確認(rèn)糾紛一案中，北京市第一中級(jí)人民法院就認(rèn)為“公務(wù)員法中的相關(guān)規(guī)定屬管理性規(guī)范，并非效力性規(guī)范，若高某違反上述法律規(guī)定，可按公務(wù)員法的相關(guān)規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，但并不導(dǎo)致本案的持股協(xié)議書無效”。

第二, 國(guó)家并不限制或禁止外商投資旅行社。根據(jù)國(guó)家發(fā)改委和商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂）》，旅行社不屬于限制或禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)，因此，代持協(xié)議并不違反相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定。第三, 僅以未經(jīng)審批為由主張無效，法院不予支持。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》（下稱外商投資企業(yè)糾紛規(guī)定）第十五條之規(guī)定，合同約定一方實(shí)際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該合同有效。一方當(dāng)事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張?jiān)摵贤瑹o效或者未生效的，人民法院不予支持。

綜上，盡管外商投資者通過股權(quán)代持協(xié)議間接投資旅行社，規(guī)避了旅游行政主管部門的審批，但只要不具有合同無效的法定情形，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，那就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定代持協(xié)議是有效的。

三、外商投資收益能支持，但股東身份難確認(rèn)。

公司法規(guī)定（三）規(guī)定，實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。外商投資企業(yè)糾紛規(guī)定也規(guī)定，實(shí)際投資者請(qǐng)求外商投資企業(yè)名義股東依據(jù)雙方約定履行相應(yīng)義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。雙方未約定利益分配，實(shí)際投資者請(qǐng)求外商投資企業(yè)名義股東向其交付從外商投資企業(yè)獲得的收益的，人民法院應(yīng)予支持。所以，外商投資者雖為隱名股東，不直接參與公司的利潤(rùn)分配，但可以根據(jù)代持協(xié)議的約定來獲取自己的投資收益。

關(guān)于外商股東資格的確認(rèn)，公司法規(guī)定（三）規(guī)定：實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。而外商投資企業(yè)糾紛規(guī)定比上述規(guī)定更為嚴(yán)格：當(dāng)事人之間約定一方實(shí)際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，實(shí)際投資者請(qǐng)求確認(rèn)其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請(qǐng)求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院不予支持。同時(shí)具備以下條件的除外：

（一）實(shí)際投資者已經(jīng)實(shí)際投資；

（二）名義股東以外的其他股東認(rèn)可實(shí)際投資者的股東身份；

（三）人民法院或當(dāng)事人在訴訟期間就將實(shí)際投資者

變更為股東征得了外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)的同意。實(shí)踐中，上述條件對(duì)于作為實(shí)際出資人的外商來說是很難同時(shí)滿足的。因此，如果委托境內(nèi)企業(yè)或個(gè)人持股的外商希望能取得股東資格，即便通過訴訟手段也很難實(shí)現(xiàn)目的，這也是外商采取股權(quán)代持的方式在中國(guó)大陸設(shè)立旅行社的重要風(fēng)險(xiǎn)之一。

此外，外商還可能面臨顯名股東未經(jīng)其同意擅自處分股權(quán)、濫用股東權(quán)利等風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)內(nèi)來說，顯名股東應(yīng)當(dāng)是受制于隱名股東的，其一切法律行為應(yīng)當(dāng)向隱名股東匯報(bào)并在作出重大處分決定時(shí)必須事先獲得隱名股東的同意。但對(duì)外來說，別人并不知曉該部分股權(quán)的真實(shí)所有，只依據(jù)公示的法律文件來認(rèn)定。因此，當(dāng)顯名股東為謀取利益而故意擅自轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押這部分股權(quán)或?yàn)E用股東參與重大決策、選擇管理者的權(quán)利時(shí)，外商作為實(shí)際出資人的利益會(huì)很難得到保障。

其實(shí)，國(guó)家旅游局在2014 年就已將“外商投資旅行社業(yè)務(wù)許可”下放至省級(jí)人民政府旅游行政主管部門了，而且改為后置審批，說明政府通過調(diào)整審批權(quán)限以歡迎更多的境外資本進(jìn)入中國(guó)的旅游市場(chǎng)。所以，律師建議，外商投資者應(yīng)盡量不要通過代持協(xié)議的方式在中國(guó)大陸設(shè)立旅行社，而是依法向旅游行政主管部門申請(qǐng)?jiān)S可審批，避免因股權(quán)代持帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。

【號(hào)外！】執(zhí)惠私享會(huì)第三站將于1月20日（周三）下午在上海舉辦，此次活動(dòng)邀請(qǐng)到了多家上海旅游O2O代表企業(yè)的創(chuàng)始人、高管，一起探討“旅游供給加速度”的話題。除了干貨分享外，執(zhí)惠旅游還將在現(xiàn)場(chǎng)抽出幸運(yùn)觀眾送出由錦尚達(dá)提供的上海—臺(tái)北往返機(jī)票！趕快約起來吧！報(bào)名請(qǐng)戳?“我要報(bào)名”！